欧州特許庁では特に化学系の発明の進歩性の議論の際に出願当初の明細書当には記載されていなかった追加実験データを後出しすることが認められ得ます（過去の記事「欧州では実験データの後出しが認められます」をご参照ください）。
この追加実験データを準備する際、その発明を最もよく理解している発明者に実験をお願いすることは、自然な選択だと思います。
しかし、追加実験データの証拠としての信用性を考えると、追加実験データの準備においては発明者の関与を避けた方がよいです。
この点について参考になるのが、欧州特許庁審判部の審決T 702/99です。
本事件において異議申立人は「特許権者が提出した化粧品のべたつき等に関する追加実験データは特許権者の従業員によって準備されたものであるのでバイアスがかかっており信憑性がない」と攻撃しました。
これに対し審判部は、以下のように独立した第三者による試験は一般に証拠価値が高くなる一方、従業員による試験も、それ自体で問題となるわけではなく、重要なのは、試料や会社が期待する結果についての事前知識によって、評価が偏らない条件を整えることと述べています。
Such tests are often carried out by employees of a party. The use of independent persons would naturally tend to carry more weight but would understandably be more difficult to arrange. While the employmentrelationship means that the testers cannot be described as independent witnesses, the use of employees may not be objectionable per se as long as the test conditions are designed to ensure that, just as if independent persons were used, the employees are not biased by prior knowledge of either the products under test or of their employer’s expectation of the result of their tests.
さらに「試料や会社が期待する結果についての事前知識によって、評価が偏らない条件を整える」こと条件として審判部が挙げたのが、以下のように評価者が、当該発明の創作、それに至る研究、または特許取得手続に関与していないことです。他の評価者の影響を受けずに評価し、その結果を正確に記録することも重視されています。
Thus it is always desirable that such tests can be shown to be “blind”; that the testers have had no part in the making of the claimed invention or research leading up to the invention or the patenting procedure; and that the tests have been conducted in the strictest conditions – for example that no-one has given any or all of the testers any advance information, that each tester performs his or her test in the absence of the other testers, and that their opinions are accurately recorded. Since such evidence is opinion evidence and thus inherently subjective, its value lies in the number of similar or same opinions and the tribunal faced with such evidence will naturally be seeking to judge the objective value of a number of subjective opinions.
このように追加実験データの信憑性を上げるためには、追加実験データの準備を理想的には社外の第三者機関、それができない場合は社内の発明者以外の研究者または技術者に依頼することが好ましいです。
特にT 702/99で対象となった「化粧品のべたつき等」などの人の感覚による評価に関する追加実験データの提出を検討している場合は、社外の第三者機関または社内の発明者以外の研究者もしくは技術者に依頼することをお勧めします。
